Los Jueces de las demandas presentadas, relativas a "ventas a corto en descubierto", se muestran escépticos en que sean dirimidas fuera de la Corte Estatal de Nueva Jersey
Por: Ed Beeson
El martes pasado, los jueces
de la Corte Suprema de Justicia cuestionaron a fondo las afirmaciones
de Merrill Lynch acerca de que la demanda de un accionista que les acusa, junto a otras compañías, de una campaña ilegal de venta en corto, no
perteneciese a los juzgados Estatales de Nueva Jersey, con varios jueces cuestionandose si las leyes federales de valores necesariamente deben tener
preferencia en la causa.
El alto tribunal sostuvo una serie de argumentos argumentos orales en las alegaciones Merrill Lynch et al. vs. Manning et al., una demanda de accionistas que podría ayudar a la definición de los parámetros de
litigio de valores basado en el estado. El litigio en cuestión llegó a la Corte Suprema sobre
un recurso de apelación del tercer circuito, que sostuvo que Merrill
Lynch Pierce Fenner Smith Inc. no puede dirimir el caso en la corte
federal a pesar de que se trate de reglas escritas por la Securities and Exchange Commission de los Estados Unidos, relativas a las ventas en corto.
Durante
los procedimientos del martes, un abogado de Merrill Lynch dijo al
Tribunal Superior, que la Sección 27 de la Securities Exchange Act, otorga
jurisdicción exclusiva a los Tribunales Federales sobre todas las
demandas que tengan como objeto hacer cumplir cualquier deber creado por
la ley o por su reglamento, incluso si la causa obliga a hacer cumplir leyes
estatales.
Sobre esas premisas, arguyó
Jonathan Hacker de O'Melveny & Myers, (abogado de los demandados), los inversores en Escala Group
Ltd. no debieran ser autorizados a proceder ante la Corte Suprema de
Nueva Jersey, con una demanda que alega que Merrill Lynch y otros,
manipularon el mercado a través de una campaña de ventas en corto al
descubierto, que violaría los requerimientos de la Regulation SHO, las
reglas federales que gobiernan la venta en corto.
Pero
no tardaron mucho los jueces en abordar a Hacker con numerosas preguntas preguntas,
comenzando por interesarse sobre lo él interpreta es la preferencia de la Exchange
Act en lo que significaría para la revisión judicial de los casos, de
acuerdo con la transcripción de los procedimientos.
"¿Está
el Tribunal obligado a investigar todas las leyes y reglas federales,
para saber si esta demanda pudiera tener un curso de acción federal?"
dijo el Magistrado Anthony Kennedy.
El
Magistrado Antonin Scalia replicó pocos minutos después, diciendo: "Me
parece que eso impone una tarea pero que bastante onerosa sobre los
Tribunales del distrito federal"
"Tendrán que
escudriñar a fondo la demanda, para ver si cualquiera de las causas reclamadas bajo la ley federal refleja un curso de acción de la causa, que
exista bajo la ley federal, sin tan siquiera una pista de que mencione el
estatuto federal", continuó.
Hacker (abogado de los demandados), discrepó
acerca de que los Tribunales tuvieran que encargarse de ese tipo de
revisión. Más bien correspondería, tanto a los acusados como sus clientes,
identificar los asuntos bajo la ley del estado sobre los que se pretendería imponer una
obligación federal.
Dijo además que,
mientras que los demandantes han presentado sus reclamaciones de fraude bajo
leyes estatales, el éxito de esas demandas está en demostrar una
violación de la regulación SHO.
Los miembros
del Tribunal, sin embargo, no parecían convencidos de que la demanda del referido accionista (se refiere aquí a Greg Maning), estuviese intentando hacer cumplir la
ley federal.
"Si le estoy entendiendo bien, usated asaegura que esa persona está interponiendo una demanda intentado con ello que se cumpla un deber bajo
la ley federal," dijo el Magistrado Scalia. "Pues yo no diría eso. Yo diría
que esa persona está tratando de hacer cumplir la obligación que crea la
ley del estado, no una que crea la ley federal."
El Magistrado Stephen Breyer tenía otra pregunta: "¿Y entonces por qué no está aquí la SEC?
Se
refería al hecho de que la SEC, como establecedora de los estándares de
las leyes de valores federales, no se encontraba entre los muchos
grupos, incluyendo la Securities Industry and Financial Markets Association and Public Citizen, que habían presentado informes (no de parte) sobre el caso.
Hacker
no tenía una explicación. "La SEC toma sus propias decisiones", dijo.
"Y desde luego pienso que este Tribunal no puede decidir sobre un caso
basado....en lo que la SEC no ha dicho".
"Curioso", respondió Breyer.
La
demanda subyacente se presentó ante el Tribunal Estatal de Nueva Jersey en
2012, afirmando las reclamaciones por violaciones del Acta Estatal de
Organizaciones Corruptas o Mafiosas y Ley de Uniformidad de Valores
(Racketeer Influenced and Corrupt Organizations Act and Uniform
Securities Law).
Merrill Lynch, junto con otros
acusados, entre ellos el antiguo Knight Capital Américas LP y E-Trade
LLC Capital Markets, solicitaron que el caso fuese remitido a la corte federal. Pero un panel
del Tercer Circuito, (tribunal de apelación norteamericano), devolvió la reclamación al
Garden State (apodo oficial del estado de Nueva Jersey), en noviembre de 2014.
El
Tribunal de apelaciones determinó que aunque las ventas a corto de
acciones están sujetas a la regulación federal bajo la Regulación SHO - y
dado que la ley en Nueva Jersey carece de provisión análoga - la
cuestión acerca de si las ventas a corto en descubierto en este caso viola
la ley estatal, o no- puede ser contestada sin referirse a la Regulación SHO.
Los
bancos elevaron una petición al Tribunal Supremo en Marzo, diciéndoles a
los Magistrados que el caso es "el vehículo ideal" para resolver las
diferencias acerca de la adecuada interpretación de la Sección 27 de la
Exchange Act (Ley de Intercambio de Valores). El alto tribunal aceptó la petición en Junio.
Presentando sus argumentos en representación de los accionistas de Escala Group, Peter Stris de Stris & Maher LLP manifestó que los argumentos en los que se basan los demandantes de la Regulación SHO (Merrill Lynch y demás), mal-interpretan su demanda.
"No
dependemos de la Regulación SHO para cualquier teoría de
responsabilidad, y he aquí el por qué: Estamos presentando una
reclamación de manipulación directa del mercado", dijo. La venta en
corto al descubierto "no era solo una infracción técnica", sino que se
hizo para hundir el precio del valor, añadió.
El
Magistrado Presidente, John G. Roberts preguntó entonces por qué razón la
demanda de los inversores explicaba tan en profundidad las
leyes federales de valores en las ventas a corto, si no se basaban en
las regulaciones para soportar la evidencia de sus demandas.
"Mencionamos
esto en detalle por una razón muy específica", respondió Stris. "No
tiene nada que ver con nuestra teoría de responsabilidad. Sencillamente intentábamos adelantarnos a la inevitable solicitud de
preferencia de la defensa, (por parte de los acusados), - como así ha ocurrido"
Stris comunicó a Law360
(el digital legal que publica este artículo), que estaba satisfecho de como habían ido las cosas en el Tribunal. "Los
Magistrados siempre hacen preguntas duras, pero mesiento cautelosamente
optimista de que aprecien la importancia del hecho de que los tribunales
estatales decidan acerca de casos legales estatales", dijo.
Hacker (abogado de los demandados, Merril Lynch, UBS, etc.), declinó hacer comentarios al respecto.
Los
inversores están representados por Peter K. Stris, Brendan S. Maher,
Daniel L. Geyser, Dana Berkowitz y Victor O'Connell de Stris & Maher
LLP, Radha A. Pathak de Whittier Law School, Shaun P. Partin de la
Facultad de Derecho de la Universidad de San Diego, Neal H. Flaster del
Bufete de Neal H. Flaster y John A. Schepisi y Gregory M. Dexter de
Shepisi & McLaughlin PA:
(*)
Merrill Lynch Pierce Fenner & Smith Inc. está representada por Thomas R. Curtin de Graham Curtin PA y Brad M. Elias, Andrew J. Frackman, Abby F. Rudzin, Walter Dellinger y Jonathan D. Hacker de O'Melveny & Myers LLP.
Knight Capital Americas LP está representada por James H. Bilton, Edwin R. De Young y W. Scott Hastings de Locke Lord LLP.
UBS Securities LLC está representada por Andrew B. Clubok y Beth A. Williams de Kirkland & Ellis LLP y William H.Trousdale y Brian M. English de Tompkins McGuire Wachenfeld & Barry LLP.
National Financial Services LLC está representada por Michael G. Shannon de Thompson Hine LLP.
Citadel Derivatives Group LLC está representada por Stephen J. Senderowitz, Steven L. Merouse y Jonathan S. Jemison de Dentons.
E-Trade Capital Markets está representada por Kurt A. Kappes y David E. Sellinger de Greenberg Traurig LLP.
El
caso es Merrill Lynch Pierce Fenner & Smith Inc, et al.v. Manning
et al., caso número 14-1132, en el Tribunal Supremo de los Estados
Unidos.
-Editado por Brian Baresch
(Traducción por cortesía de nuestra compañera, Carmen Muller - ¡Gracias, "sis"!)
NOTA DE CANAL AFINSA: Para comprender la trascendencia de este procedimiento abierto contra Merrill Lynch, UBS, y demás gestores de fondos de cobertura y bancos de inversión, por una supueta practica fraudulenta de ataques de venta de acciones a corto en descubierto, algunas aclaraciones al respecto:
1.- La diferencia entre dirimir el pleito en un Tribunal Federal o en un Tribunal Estatal, siempre favorece a los "chicos malos". ¿Por qué? Muy sencillo: el proceso puede llegar a ser interminable, y llegar a encarecerse de tal manera que los demandantes de estas prácticas corruptas y criminales acaban por arruinarse -o agotarse- y tiran la toalla, abandonando el pleito, lo cual naturalmente es lo que esperan los buitres especuladores autores de semejantes prácticas.
3.- Si os fijáis en la "munición de abogados" que llevan los demandados (*), no hace falta explicar el "músculo legal" con el que estos sujetos hacen frente a cualquier tipo de demanda interpuesta por empresas y/o accionistas a los que, por cierto, para cuando vienen a interponer la demanda contra ellos...¡¡ya ha arruinado!!
4.- Los pleitos que sea dirimen en un Tribunal Estatal, son mucho más cortos en el tiempo, e infinitamente menos onerosos. De ahí que los demandantes quieran que, en justicia, su caso se dirima en la Corte de Nueva Jersey.
5.- Este pleito -en el que se dirime la vía federal vs. la vía estatal- no es solo importante para demandantes y demandados, más arriba mencionados, por razones obvias. Es trascendental porque puede cambiar la Ley en Estados Unidos, que permite, en la actualidad, que estos casos no se resuelvan vía federal, sino mediante Tribunales Estatales, de manera que estamos ante un pleito tremendamente importante, que puede marcar -inclusive- un cambio en las Leyes vigentes en Estados Unidos, referidas al asunto que se está dirimiendo.
En una tercera entrada publicaré la versión original en inglés, por si alguien desde U.S.A. sigue este blog.
y cuándo se sabrá dónde se dirimirá ????
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